מהי הקצאת אופציות בחברה ומה היתרונות שלה?
הענקת אופציות הינה אחד מכלי התגמול המרכזיים של עובדים בחברות הייטק, במיוחד כאשר מדובר בחברות סטארט-אפ בהן אופציות הן פיצוי על שכר נמוך יחסית, אך גם בחברות מבוססות הוא מקובל. מדובר לא רק בהטבה כספית פוטנציאלית לעובדים ולנותני שירותים, אלא גם במנגנון אסטרטגי לחיזוק המחויבות וליצירת זיקה בין הצלחת העובד להצלחת החברה לאורך זמן.
אופציה למניה מקנה לעובדים של חברה או לספקי שירותים שלה, זכות עתידית לרכוש מניות של החברה במחיר מועדף שנקבע מראש. לרוב, מימוש האופציות מתאפשר רק לאחר תקופת הבשלה הדרגתית שלהן, ובכפוף לתנאים שנקבעו מראש – בין אם מדובר בהמשך העסקה או עמידה ביעדים.
חשוב לדעת כי תהליך הקצאת האופציות כרוך בדרישות משפטיות ומיסויות, שיש לקחת בחשבון כבר בשלבים הראשוניים של ניסוח התוכנית.
כיצד ניתן לאמץ תוכנית אופציות ולהיערך מראש?
חברה המעוניינת להעניק אופציות לעובדים נדרשת לאמץ תוכנית אופציות אשר תכלול את עקרונות ההקצאה, מנגנון ההבשלה, תנאי המימוש, הסדרת מצבים של סיום העסקה ועוד. תוכנית זו טעונה אישור של דירקטוריון החברה ולעיתים גם של האסיפה הכללית – הכול לפי הוראות התקנון של החברה. בנוסף, על החברה לשריין מאגר אופציות מתוך הון מניותיה, ממנו תוכל לבצע הקצאות של אופציות בעתיד.
לאחר אישור התוכנית, ולצורך קבלת הטבות מס המפורטות להלן, על החברה להתקשר עם נאמן מס שאושר על ידי רשות המיסים, שכן על פי החוק, האופציות שיוקצו לפי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה (כמפורט בהמשך) יועברו לניהולו של הנאמן. כמו כן, תוכנית האופציות שאושרה תוגש לפקיד שומה ניכויים לפחות30 ימים לפני תחילת ביצוע של הקצאות בפועל.
למי ניתן להקצות אופציות ומה ההבדלים המשפטיים ביניהם?
בעת הקצאת אופציות, חשוב להבחין בין סוגי מקבלי האופציות – שכן הדין הישראלי קובע מסלולי מיסוי שונים לעובדים ודירקטורים (שאינם בעלי שליטה – בעלי שליטה הם המחזיקים מעל 10% בחברה או שיש להם זכות למנות דירקטור בחברה גם אם מחזיקים פחות מ- 10%) מצד אחד, לעומת יועצים, נותני שירותים וספקים חיצוניים מצד שני.
מה התנאים להקצאת אופציות לפי סעיף 102 לפקודת מס הכנסה?
המסגרת המיסויית המרכזית להקצאת אופציות לעובדים ודירקטורים שאינם בעלי שליטה, שהם תושבי ישראל, מבוססת על סעיף 102 לפקודת מס הכנסה. סעיף זה מעניק יתרונות מס משמעותיים כאשר מתקיימים התנאים הקבועים בחוק: הקצאה באמצעות נאמן שאושר על ידי רשות המיסים, החזקה של האופציות אצל הנאמן לתקופה של לפחות 24 חודשים, החזקת הנאמן במניות לאחר מימושן ועד למכירתן, והקפדה על הליכי דיווח והגשה. במסלול זה, מועד החיוב במס נדחה לשלב מכירת המניות, והמס מחושב לפי שיעור מס רווחי הון בשיעור של 25% על הרווח שנוצר בעת המכירה.
מה ההבדל בין הקצאה לפי סעיף 102 לבין הקצאה לפי סעיף 3(ט) ?
במקרים בהם ההקצאה נעשית ליועצים חיצוניים, פרילנסרים, קבלנים או נותני שירותים שאינם נחשבים לעובדים לפי הדין, סעיף 102 אינו חל. עבורם יש לפעול לפי סעיף 3(ט) לפקודה, המחייב את הניצע במס כבר במועד המימוש, בשיעור המס השולי הרגיל (עד 50%), ללא דחיית מס או הטבה.
לפיכך, בעת גיבוש תוכנית האופציות וקביעת ההקצאות, חשוב לזהות נכון את מעמדו של מקבל ההטבה. ההבחנה בין סוגי מקבלי האופציות אינה טכנית בלבד – אלא קובעת את מסלול המיסוי וההשפעה הכלכלית של ההטבה כולה.
כיצד מתבצע הליך הקצאת אופציות ומימושן?
מלבד האישור הכללי של תוכנית האופציות על ידי הדירקטוריון, כל הקצאה פרטנית נדרשת גם היא לאישור בדירקטוריון, וכן לחתימה על הסכם אופציות אישי מול מקבל האופציות, הכולל את מלוא פרטי ההטבה. בהליך הקצאה וניהול של אופציות, ובמיוחד בהקצאה לפי סעיף 102 לפקודה, המעניקה כאמור הטבת מס, חשוב לוודא שההליך מתבצע בצורה תקינה ומדויקת:
- החלטת הדירקטוריון המאשרת את הקצאת האופציות חייבת להימסר אל הנאמן בתוך 45 ימים, מיום קבלת ההחלטה;
- הסכם האופציות החתום חייב להימסר לנאמן בתוך 90 ימים, מיום קבלת החלטת הדירקטוריון;
- עדכון מיידי על מימוש של אופציה על ידי בעל האופציה;
- עדכון מיידי על סיום העסקה של עובד;
- ביצוע הקצאה של האופציות הממומשות בתוך 90 יום.
לוחות זמנים אלו הינם מהותיים, ואי עמידה בהם עלולה למנוע את האפשרות להנות מהטבת המס לפי סעיף 102 לפקודה.
האם התחייבויות להקצאת אופציות מחייבת את החברה בפועל?
לעיתים, חברות מתחייבות להעניק אופציות לעובדים כחלק מהסכם העסקה של העובד או בהסכמות אחרות איתו. חשוב להבין שהתחייבות כזו אינה מספיקה בפני עצמה.
בכדי שההתחייבות תהיה ברת-יישום, נדרש שהחברה כבר אימצה תוכנית אופציות פורמלית, מינתה נאמן, ויש לה יכולת חוקית להקצות אופציות בפועל. התחייבות כללית להענקת אופציות, שאין בצידה צעדים מעשיים ליישומה, עלולה ליצור אי-בהירות משפטית ואף חשיפה (כפי שנפסק בפסק דין קובאץ – לחצו כאן לעדכון מלא בנושא).
לכן, מומלץ לוודא שכל הקצאה מגובה בתיעוד מלא ובהתאמה לדין ולפרקטיקות החוקיות.
לסיכום: מהם העקרונות המנחים באימוץ תכנית אופציות?
הקצאת אופציות לעובדים ולנותני שירות היא דרך אפקטיבית בעלת ערך אסטרטגי לתגמל עובדים ולחיזוק המחויבות שלהם כלפיי החברה , אך כרוכות בה מורכבויות משפטיות ומיסויות המחייבות תכנון מדויק, הקפדה על נהלים ועמידה בדרישות החוק. על המעסיק לבנות תוכנית סדורה הכוללת מדיניות ברורה, תנאים מותאמים, בחינה של ההשלכות הכלכליות והרגולטוריות, וקבלת כלל האישורים הדרושים – טרם ביצוע ההקצאה בפועל. תהליך נכון חיוני להבטחת מיצוי היתרונות הכלכליים עבור החברה והעובדים כאחד.
ליווי משפטי מדויק כבר מהשלבים הראשונים חיוני למניעת טעויות יקרות, התאמה מיטבית להוראות הדין ויצירת מערכת תגמול יציבה, יעילה ואפקטיבית להבטחת מיצוי היתרונות הגלומים בכלי תגמול חשוב זה שישרת נאמנה את מטרות החברה לאורך זמן
***
עו”ד חן שקד הינו שותף במחלקת התאגידים במשרד ומתמחה בליווי שוטף של חברות הייטק, יזמים וסטארטאפים.
עו”ד דניאל אדלר הינה עורכת דין במחלקת התאגידים במשרד.
מחלקת התאגידים במשרד מעניקה ייעוץ וליווי משפטי מקצה לקצה ללקוחות המשרד, ביניהם חברות הייטק וסטארטאפים, בכל שלבי פעילותם המקומית והבינלאומית, לרבות ייעוץ בנושאי מימון וגיוסי הון פרטיים וציבוריים, הצעות רכש, שינוי המבנה התאגידי, הסכמים מסחריים ועסקאות מיזוגים ורכישות, שיתופי פעולה, השתלטויות ומאבקי שליטה, פיצולים, רכישת נכסים ורגולציה.