גיוס כספים בלי פיקוח: האחריות על התאגיד
Summary
- רשות ניירות ערך מצאה כשלים חוזרים בפעילותם של תאגידים שפעלו לגיוס הון ללא פרסום תשקיף בפעולות התיעוד והרישום, הסיווג, העברת מידע ועוד.
- משווקים, פנימיים וחיצוניים, נחשבים כ"ידו" הארוכה של התאגיד, ולכן כל הפרה של המשווק – באחריות התאגיד.
- על התאגיד לוודא כי ההצעות שניתנות מטעמו עומדות בהוראות הדין המפורטות מטה.
- היעדר פיקוח מטיל גם אחריות ישירה על התאגיד, וגם על מנהליו ונושאי המשרה בו.
- חובה על תאגיד לנקוט בצעדים אפקטיביים: נהלי עבודה מסודרים, הדרכה שוטפת, רישום, מעקב בזמן אמת ומנגנוני פיקוח ובקרה שוטפים.
הרשות קבעה כי משווקים, ובכללם משווקים חיצוניים, נחשבים כ-"ידו הארוכה" של התאגיד.
לאחרונה, פרסמה רשות ניירות ערך דוחות ממצאי ביקורת, במסגרתם נבחנה פעילותם של מיזמי השקעה ותאגידים שונים שפעלו לגיוס כספים מהציבור ללא פרסום תשקיף. הדוחות חשפו שורה של כשלים: בעיקר היעדר תיעוד, סיווג ורישום מסודר של ניצעים, והעברת מידע כספי אסור – שבוצעו לעיתים בידי משווקים פנימיים וחיצוניים שפעלו מטעם התאגידים.
על אף שההפרות בוצעו על ידי המשווקים, הרשות הדגישה כי האחריות אינה מתמצה בגורם שביצע את הפעולה בפועל. ככלל, תאגיד אינו יכול להתנער מהפרות של משווקים מטעמו בטענה שהם פעלו באופן עצמאי.
משווקים כ-"ידו הארוכה" של התאגיד
בנוסף, הרשות קבעה כי משווקים, ובכללם משווקים חיצוניים (מתכננים פיננסיים, סוכנויות ביטוח, מתווכים ועוד), נחשבים כ-"ידו הארוכה" של התאגיד. הצעות השקעה שמבצעים משווקים נספרות כהצעות של התאגיד עצמו, ולפיכך על התאגיד לוודא שהן עומדות בכל הוראות הדין, לרבות:
- הגבלת מספר הניצעים (עד 35 ניצעים ב-12 חודשים עוקבים). חשוב להבהיר כי מגבלת הניצעים חלה באופן מצרפי על התאגיד וכל משווקיו, כך שכל הגורמים הללו לא יעברו ביחד את מגבלת הניצעים.
- איסור פרסום נתונים כספיים לציבור;
- חובת סיווג מוקדם של משקיעים כשירים;
- חובת תיעוד מלא ומדויק של כל פנייה לניצע.
מחדל בפיקוח הולם על המשווקים עשוי להביא למצב שבו תאגיד עובר על הוראות חוק ניירות ערך גם מבלי שמנהליו היו מעורבים בפועל בפעולות השיווק.
חובת הפיקוח של מנהלים ונושאי משרה
חוק ניירות ערך מטיל על המנכ"ל והדירקטורים חובת פיקוח אישית. היעדר נהלים ובקרות עלול להיחשב כהפרת חובה פיקוחית ולהוביל להליכים מינהליים ואף פליליים.
מנגד, תיעוד קיומם של נהלים מספקים, מינוי אחראי פיקוח, הדרכות עובדים ובקרה שוטפת – עשוי לשמש כהגנה מפני אחריות, אם יוכח שננקטו כל האמצעים הסבירים למניעת ההפרה.
במילים אחרות, היעדר פיקוח עלול לחשוף לא רק את התאגיד עצמו, אלא גם את מנהליו ונושאי המשרה בו.
צעדים מעשיים לצמצום חשיפה
כדי לעמוד בדרישות הדין ולהפחית סיכונים משפטיים, תאגיד הפועל לגייס כספים נדרש, בין היתר, ליישם את הפעולות הבאות:
- קביעת נהלי עבודה מסודרים, המגדירים את אופן ההצעה למשקיעים ואת גבולות המותר והאסור;
- הדרכה שוטפת של עובדים ומשווקים על הוראות הדין;
- רישום ומעקב בזמן אמת של כל ניצע שקיבל מידע על ההשקעה;
- מנגנוני פיקוח ובקרה שוטפים על פעילות המשווקים, לרבות משווקים חיצוניים.
יישום צעדים אפקטיביים אלו עשוי לצמצם משמעותית את החשיפה של התאגיד ונושאי המשרה בו להפרות שעלולות להתבצע על-ידי משווקים מטעמו.
***
עו"ד אלון ענוה הוא שותף במחלקת שוק ההון במשרד.
למשרד עורכי דין ברנע ג'פה לנדה ניסיון רב בייצוג וליווי תאגידים בהיבטי ניירות ערך ובהליכים מול רשות ניירות ערך.