חישוב מס רכישה ייעשה לפי שווי המקרקעין נושא המכירה ולא לפי שווי המניות של החברה המוכרת

מס רכישה מוסדר בחוק מיסוי מקרקעין, ולו שני מרכיבים: שיעור המס החל על "המכירה", והשווי ממנו מחושב שיעור המס. לגבי השווי ממנו נגזר המס, הכלל הוא שהוא מתייחס לשווי המקרקעין בעסקת המכירה. כלל זה חל הן במכירה ריאלית של מקרקעין, והן על מכירת מניות ב"איגוד מקרקעין".

פקודת מס הכנסה מעניקה פטור ממס רווח הון וממס שבח על הליך של מיזוג, פיצול או העברת נכסים, אך לצד זאת נקבע חיוב במס רכישה, בשיעור מופחת.

סעיף 103ב(ב) לפקודה קובע כי כאשר מדובר במיזוג "תתחייב המכירה במס רכישה בשיעור של 0.5% משוויה", משמעות האמור כי שווי המכירה נקבע על פי שווי המקרקעין.

בית המשפט הבהיר כי משעשה המחוקק שימוש במונח "מס רכישה", והפנה לחוק מיסוי מקרקעין, חזקה עליו כי התכוון להפנות ולהחיל את העקרונות של "מס רכישה", כקבוע בחוק מיסוי מקרקעין, אלא אם נקבע במפורש אחרת, ולעניין אופן חישוב המס לא נקבע כאמור אחרת, לא במפורש ולא במשתמע.

לפיכך נפסק כי חישוב מס הרכישה המופחת בשיעור 0.5%,לפי ההוראות שבחלק ה'2 לפקודת מס הכנסה ייעשה לפי שווי המקרקעין נושא המכירה ולא לפי שווי המניות של החברה המוכרת.