עדכון הנחיות רשות המסים בעניין השקעות באמצעות SAFE
לאחרונה, פרסמה רשות המיסים הנחיות מעודכנות על היבטי המס שיחולו בהשקעה בחברה באמצעות SAFE. הנחיות אלה הן בהמשך לפרסום עמדתה הראשונה של הרשות במאי 2023 ואשר פגו בסוף 2024.
נזכיר כי עסקאות SAFE מהוות פתרון לגיוס הון מהיר ויעיל עבור חברות פרטיות, אשר מתאפיינות, בין היתר, בהיעדר שווי מוסכם.
עסקאות SAFE נפוצות מאד, ומהוות חוזה בין משקיע לבין החברה, לפיו המשקיע מזרים הון לחברה באופן מידי אך הקצאת המניות תתבצע במועד מאוחר יותר. במסגרת עסקה זו ההתמודדות עם שאלת שווי המניות נדחית, התקופה שבין הזרמת ההון לבין המרתו למניות אינה נושאת ריבית, ובעת מימוש ההשקעה (המרתה למניות) המשקיע יקבל הנחה לעומת המשקיעים בגיוס הרחב.
ההנחיות החדשות, בדומה לקודמותיהן, מסדירות את התנאים לפיהם חוזה SAFE לא ייחשב כאירוע מס המגלם הכנסת ריבית, אלא יסווג כעסקה במישור ההוני בלבד, אשר תמוסה בעת מכירה עתידית של המניות.
ההנחיות אלו שמות קץ לחוסר הוודאות המיסויית ששררה בקרב עסקאות מסוג זה לאורך השנים. כמו כן, ההנחיות פוטרות את החברה המגייסת מחובת ניכוי מס במקור (בעת המרת המכשיר למניות), חובה שלא חלה בעת הקצאת מניות בהשקעה רגילה.
העדכונים והחידושים העיקריים בהנחיות החדשות
- הגדלת תקרת סכום השקעה למשקיע בודד: ההנחיות החדשות קובעות כי סכום ההשקעה המקסימלית של כל משקיע יעמוד על סך של 20 מיליון דולר, לעומת ההנחיות הקודמות אשר אפשרו השקעה עד סכום של 40 מיליון ש”ח.
- הרחבת המקרים בהם חלה חובת המרה: בהתאם להנחיות הקודמות, המרת ה-SAFE למניות תהיה אך ורק בהתאם למנגנון שנקבע מראש בהסכם, בעת גיוס הון, הנפקה בבורסה, אירוע מסוג אקזיט או אירוע של מכירת מרבית או כל נכסי החברה.
בדומה להנחיות הקודמות, המרת ה-SAFE למניות תהיה אך ורק בהתאם למנגנון שנקבע מראש בהסכם, אולם ההנחיות המעודכנות קובעות כי ההמרה חייבת להתרחש לפי המוקדם מבין האירועים הבאים:
- בעת גיוס הון העולה על 40% מהון מניות החברה בדילול מלא (לפני הגיוס ולפני הקצאת המניות) או גיוס הון העולה על 10 פעמים הסכום המצטבר של הסכמי ה-SAFE הפתוחים של החברה;
- הנפקה בבורסה;
- בעת אירוע מסוג אקזיט בו מרבית מבעלי המניות בחברה מכרו את מניותיהם;
- במסגרת עסקה למכירת מרבית או כל נכסי החברה; או
- מועד שנקבע מראש בהסכם ה-SAFE.
מובהר כי אי המרת ה-SAFE באירוע המחייב המרה ייחשב כאי עמידה בהנחיות. כמו כן, ההסדר אינו מונע המרה במסגרת גיוס הון שאינו מחייב המרה.
- הקניית זכות להחזר כספי ה-SAFE: בהתאם להנחיות הישנות, למשקיע אין זכות להחזר כספי השקעתו שלא על דרך המרה למניות החברה או קבלת תמורה בסכום שהיה מקבל עבור המניות, אם היו ממומשות במסגרת מכירה של כלל המניות בחברה, למעט במקרים של פירוק וחיסול החברה.
לפי ההנחיות החדשות, נוסף על מקרים המתוארים בהנחיות הקודמות, התווספה למשקיע זכות לקבלת החזר כספי ההשקעה שלו במזומן (כלומר קרן ההשקעה בלבד ולא מעבר לכך), ללא המרת ה-SAFE למניות, במקרה של מכירת מניות על ידי מרבית בעלי המניות בחברה לרוכש צד ג’. יצוין כי, הסכם ה-SAFE לא יכלול התחייבות של החברה כלפי המשקיע לקבלת תגמול בכסף או בשווה כסף בדרך של ריבית נקובה, תמלוגים או כל מכשיר בעל אופי תגמול שאינו של בעל מניות, בפרק הזמן שבין מועד ההשקעה למועד ההקצאה.
- מדרגות הנחה משתנות: בהנחיות הישנות נקבע כי גובה ההנחה למשקיע באירוע המרה אינו משתנה כפונקציה של הזמן. אולם, בהוראות החדשות ניתנה האפשרות לקבוע עד 3 מדרגות של הנחה, כאשר שיעור ההנחה בכל מדרגה יכול להיות מותנה כפונקציה של הזמן או כתלות בהשגת אבני דרך, מבלי שהדבר יהווה הפרה של ההנחיות, בכפוף לכך ששיעור ההנחה המקסימלי יינתן לכל היותר לאחר 3 שנים ממועד החתימה על ה-SAFE.
- הרחבת ההמרה במועד נקוב מראש: בהתאם להנחיות הקודמות, ההמרה יכולה להתבצע לפי שווי מוסכם מראש, אך על פי שווי הגיוס האחרון בלבד ללא מרכיב הנחה. כעת, הנחיות החדשות קובעות כי המרה שנקובה מראש יכולה להתבצע לפי שווי מוסכם מראש; או שווי המניה בסבב הגיוס האחרון או הבא, ללא הנחה או עם הנחה שנקבעה מראש.
עמדת הרשות בהנחיות החדשות חלה על עסקאות אשר ונחתמו או יחתמו בין ה- 1/1/2025 ועד 31/12/2026, זאת אלא אם פורסם אחרת על ידי הרשות קודם למועד זה.
משמעות ההנחיות החדשות
ההנחיות החדשות מאפשרות גמישות משמעותית בעיצוב חוזה ה-SAFE וקביעת תנאי ההמרה בו, ובכך שופכת אור על אי הוודאות או היכולת לחזות את קביעת רשות המיסים באשר לעמידה בתנאי מכשירי ה-SAFE.
בדומה להנחיות הקודמות, הנחיית רשות המסים כעת קובעת גם כי במידה והסכם אינו עומד בתנאים המפורטים בהנחיה אין משמעה בהכרח שה-SAFE לא יסווג כהון, אלא שהוא ייבחן על פי כלל הנסיבות ולא ייכנס למסלול הירוק.
הרשימה לעיל לא מכילה את כלל התנאים שנקבעו בהנחיית רשות המיסים.
***
מחלקת המיסים ומחלקת התאגידים בברנע ג’פה לנדה עומדות לרשותכם בשאלות הקשורות בניסוח הסכמי ה-SAFE וליווי השקעות מסוג זה, ובסוגיות המס הנובעות מאלה.
חנא דאהר (שותף) ו- פאדי עטאללה הם עורכי דין במחלקת המסים במשרד.