השלכות מס בשינוי מבנה עסקי – חוזר מס חדש

לאחרונה פרסמה רשות המיסים חוזר העוסק בשינוי מבנה עסקי (Business Restructuring) בקבוצות רב–לאומיות, אך לא רק. 

בחוזר מציגה רשות המיסים את עמדתה בכל הנוגע לדרכי הזיהוי והאפיון של שינוי המבנה העסקי. הרשות מציעה מתודולוגיות המקובלות לגישתה לצורך הערכת שווי של השינויים שנעשו, הכרוכים לרוב בהעברת פונקציות (Functions), נכסים (Assets) וסיכונים (Risks) של העסק ("FAR"). כמו כן, כלולים בחוזר היבטי מס בקשר עם שינויים שנעשים במבנה העסקי.

עמדת רשות המיסים מבוססת בעיקרה על קווי ההנחיה של ארגון ה-OECD למחירי העברה ולפסק הדין בעניין ג'יטקו שניתן ביוני 2016 על ידי בית המשפט המחוזי מרכז, המהווה תקדים חשוב, בין היתר בהיבטי שינוי מבנה עסקי.

החוזר דן בשינוי המודל העסקי, בו חברה ישראלית בעלת פעילות עסקית (לרוב תחום הטכנולוגיה) נרכשת על ידי קבוצה רב לאומית, ולאחר הרכישה נעשים שינויי מבנה בחברות הקבוצה. זאת כך שהחברה הישראלית הופכת להיות מרכז מו"פ המעניקה שירותי מו"פ לחברה זרה בקבוצה או שלאחר הרכישה מועברים כלל עובדי החברה לעבוד החברה הרוכשת, ומשם עשוי להיווצר מצב לפיו במסגרת שינוי זה מועבר ידע ו/או קניין רוחני, אירוע אשר עשוי להתחייב במס.

עיקרי החוזר: 

1. הגדרת רשויות המס ל"שינוי מבנה עסקי" הינה רחבה, וכוללת כל העברה, או אפילו הפסקה, של פעילות עסקית קיימת או של FAR לצדדים קשורים בקבוצה רב לאומית, וכן כל שינוי מהותי של ההסדרים שהיו קיימים בקבוצה הרב לאומית.

2. כל שינוי במסגרת ההסכמית בין חברות הקבוצה, לפיו עוברות זכויות בין חברות קשורות (באופן פורמאלי או לא), או כל שינוי בתנאים החוזיים והמסחריים בין חברות הקבוצה, אשר בעקבותיו מושפעת חלוקת הרווחים ו/או הסיכונים בחברות הקבוצה עשוי להיחשב שינוי מבנה עסקי וליצור אירוע מס של רווח הון בחברה המקורית.

3. ישנם מקרים רבים של קבוצות בינלאומיות המניידות פונקציות שונות בין חברות הקבוצה כחלק מהמגמות והשינויים העסקיים המתרחשים על פני התקופה ולא בהכרח יש לראות בשינויים אלו כאירוע מס בגין העברת נכסים. כל מקרה יבחן לגופו.

4. במקרים בהם לא השתכללה עסקה משפטית, יש לתת משקל למהות הכלכלית ולבחון לאור זאת האם התבצעה עסקה.

5. בקביעת מחיר העסקה והערכת השווי יש להתחשב באינדיקציות צד ג', כגון מחיר רכישה של החברה עצמה, הזרמת הון משמעותית בתקופות הסמוכות למועד שינוי המבנה, כמו גם השינויים האמורים להיכלל בשווי פעילות, כגון התחייבויות, עלויות עסקה, אופציות לעובדים ועוד.

6. בקביעת השווי יילקחו בחשבון רכיבים של מוניטין, פרמיות שליטה וסינרגיות קבוצתיות בעלות ערך והשפעה על תמורת העסקה.

7. העברת כוח אדם מיומן עשוי להוביל להעברת נכסים בלתי מוחשיים כגון ידע (know-how). כאשר העברה שכזו מתרחשת, יש לבחון אותה במסגרת בחינת שינוי מבנה עסקי ולקבוע מחיר העברה המשקף את השווי הזכות לשימוש בידע זה.

8. חשוב לציין כי ללא קשר לשאלות העולות משינוי המבנה ישנן השלכות לעניין זכאות להטבות מכוח חוקי העידוד. משכך, נדרשת בחינה של סיווג הכנסות החברה, מפעליה, ההטבות הניתנות וכד'.

9. פירוט רשימת דרישות אשר מועברת לנישום בכל מקרה בו נבחנת סוגיית שינוי מבנה עסקי כגון הערכות שווי, עבודות מחירי העברה, פרוטוקולים, הסכמים בין-חברתיים, דוחות כספיים וכיוצ"ב.

***

לאור מורכבות הנושא, והשלכות המס העשויות לנבוע משינויי מבנה עסקיים, חשוב לקבל ייעוץ משפטי. מחלקת המיסים של משרדנו עומדת לרשותכם בעניין.